Если возникает необходимость, продать своё право на требование долга с заёмщика, то необходимо соблюсти все нюансы. Если их не придерживаться, то сделка может быть признана недействительной.

Суть вопроса

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Суть сделки по переуступке права требования в том, что одна сторона — первоначальный кредитор, принимает решение продать своё право на требование долга у заёмщика другому лицу.

При этом спрашивать согласия должника на смену кредитора не нужно, но уведомить его о предстоящей сделке необходимо.

Третьим лицом, которому продаётся долг, может быть как организация, так и частное лицо.

Сделка должна быть возмездной, то есть, платной. Право на требование долга от заёмщика передаётся третьему лицу после того, как он заплатит кредитору определённую сумму денежных средств. Как правило, она равна сумме непогашенного долга.

А может быть и безвозмездной. Но, если покупателем долга выступает юридическое лицо, то у него могут возникнуть неприятные налоговые последствия.

На сегодняшний день, вопрос о переуступке прав возникает тогда, когда предметом первоначальной сделки является объект недвижимости.

Это наиболее популярный вид цессии в России. Пример — переуступка права по договору долевого участия в строительстве многоквартирного дома.

Если речь идёт о денежном долге, то продаётся исключительное право кредитора по требованию возврата денежных средств. Пример такой сделки — передача долга коллекторскому агентству.

Законодательная база

Договор переуступки прав требования долга должен быть заключён исключительно в письменном виде. Об этом сказано в ст. 388-390 ГК РФ. Такой договор носит название «цессия».

Если же предметом первоначальной сделки является объект недвижимости, проданный на основании договора долевого участия, то придерживаться нужно норм, прописанных в статьях Федерального закона от 30. 12. 2004 года «О ДУ на территории РФ».

В ст. 164 ГК РФ сказано, что данное соглашение подлежит обязательной регистрации, если предмет сделки — недвижимость.

Главные термины

Сама «цессия» подразумевает под собой продажу долга от основного кредитора третьему лицу.

Сторонами по договору выступают:

В каких случаях может произойти

Для заключения договора цессии могут возникнуть следующие основания:

То есть, сам цедент не имеет желания заниматься возвратом одолженных денежных средств. Он предпочитает передать это право третьему лицу.

Переуступка права требования долга

Чтобы сделка считалась действительной, необходимо заключить договор цессии. Делать это нужно обязательно, если одной из сторон является юридическое лицо.

Если же сделка заключается между гражданами, то составлять письменное соглашение не требуется по закону.

Сделка по передаче и отчуждению прав на долговые обязательства, должна быть заключена в соответствии с параграфом 1 главы 24 ГК ФР.

Соглашение цессии должно быть:

К договору необходимо обязательно приложить документы, подтверждающие первоначальную сделку.

Точный список определяется индивидуально, в зависимости от нюансов сделки, в результате которой возник денежных долг.

В зависимости от оснований, при которых возник долг, к договору цессии нужно приложить следующие документы:

Обязательно нужно приложить график погашения задолженности, то есть, сколько и когда должник вносил денежных средств в счёт погашения займа или кредита.

Если он ничего не вносил, то выписка не нужна, но в договоре нужно пометить данный нюанс. Образец договора переуступки можно .

Между юридическими лицами

Предприятия имеют права заключать между собой договор цессии, но с соблюдением некоторых нюансов.

Важно правильно составить соглашение и вовремя заплатить все налоги, тогда претензий со стороны контролирующих органов не будет.

Причиной составления и подписания такого договора между юридическими лицами является наличие безнадёжной дебиторской задолженности.

В роли нового кредитора могу выступать не только кредитные и финансовые учреждения, но и иные организации. Образец договора можно .

Такое решение было принято ВС РФ в 2015 году. С тех пор, безнадёжные долги могут быть проданы абсолютно любому предприятию.

При составлении договора цессии между юридическими лицами стоит учесть некоторые особенности:

Важно! Сделка цессии должна быть обязательно отражена в бухгалтерском учёте сторон.

У предприятий возникает обязанность по уплате НДС, поэтому нужно предусмотреть все тонкости.

При переуступке долга между юридическими лицами налоговые последствия возникают из-за неправильного отражения налогов.

Налоговики имеют право доначислить НДС, если увидят, что цена сделки была намеренно занижена.

Между физическими особами

Граждане также имеют право заключать соглашение по переуступке права требования.

Долг может возникнуть, исходя из различных причин — от раздела нажитого в браке имущества, до наследования долга по закону или по завещанию.

Так как, сторонами являются граждане, то договор должен быть подписан обеими сторонами, но печати содержать он не должен. Обязательное условие — наличие паспортных данных обеих сторон.

Граждане, при составлении соглашения цессии, должны учитывать следующие нюансы:

Договор цессии не может быть подписан в том случае, если должник несёт уже обязательства перед судом относительно уплаты личностных долгов.

К таковым можно отнести:

• долг по алиментам перед ребёнком или иным родственником;
• возмещение морального вреда;
• компенсационные выплаты;
• прочее.

Трехстороннее соглашение

Отличие от двухстороннего договора в том, что в «теле» прописываются данные и о должнике.

При составлении такого соглашения нужно учесть следующие нюансы:

Видео: заключение договора ДДУ

Нюансы при подписании договоренности

Как и любой другой документ, договор цессии может быть подписан по доверенности. Например, одна из сторон не может лично присутствовать при подписании соглашения.

Но она имеет право прислать на сделку своего представителя. У последнего должна быть на руках нотариальная доверенность, дающая ему полномочия на подписания документов.

Доверенность оформляется только у нотариуса. Кроме того, в ней обязательно должно быть прописано, что доверитель даёт своему доверенному лицу право на подписание различных документов, в том числе, и договоров.

В доверенности также указываются:

1. ФИО сторон.
2. Их паспортные данные.
3. Передающиеся полномочия.

При составлении договора цессии, нужно указать, что одна из сторон подписывает документ своим представителем.

Гражданский кодекс разрешает любой компании, имеющей дебиторскую задолженность, передать право по ее взысканию третьим лицам. В условиях финансовой нестабильности и неплатежей этим правом пользуется все большее количество компаний. Бухгалтера же в таких случаях волнуют налоговые последствия продажи долга.

Вводная информация

Если подходить к сделке по продаже дебиторской задолженности глобально, то мы обнаружим, что в ней участвуют три стороны — должник (то есть та фирма, долг которой продается), кредитор (продавец задолженности) и новый кредитор (или покупатель задолженности). Очевидно, что налоговые последствия цессии для каждой из этих трех сторон будут разными. Кроме того, в некоторых случаях правила налогообложения будут зависеть еще и от того, какая именно задолженность продается — по договору займа или вытекающая из договора на реализацию товаров, работ, услуг. Обговорив общие моменты, перейдем к конкретике и начнем с самого простого — с должника.

Налоги у должника

Для должника не имеет значения, какой именно долг у него перед кредитором (вытекающий из реализации или из займа). В любом случае передача кредитором права требования этого долга другому лицу не обязывает должника восстанавливать НДС (если он предъявлялся). Ведь перечень оснований для восстановления налога закрытый и такого пункта, как заключение договора цессии, в нем нет (п. 3 ст. НК РФ). Заметим, что при уступке права требования по договору займа вопрос с НДС вообще не возникает, т.к. операция по предоставлению займа НДС не облагается, а значит, налог должнику не предъявляется и к вычету не принимается (пп. 15 п. 3 ст. НК РФ).

Сходная картина и с налогом на прибыль. Передача новому кредитору права требования по оплате имущества, приобретенного должником, никаких последствий не влечет. Ведь при методе начисления расходы учитываются в целях налогообложения вне связи с реальной оплатой (ст. 253, ст. НК РФ). А сумма займа при ее возврате вообще в расходах не учитывается (п. 12 ст. НК РФ). И это правило не зависит от того, кому возвращается заем: первоначальному кредитору, или новому, получившему такое право требование по договору цессии.

А вот если должник применяет кассовый метод при налогообложении прибыли или находится на УСН, то приобретенные товары (работы, услуги), право требования по оплате которых уступлено, будут считаться оплаченными в момент погашения задолженности новому кредитору (п. 3 ст. НК РФ, п. 2 ст. НК РФ).

Продавец долга. НДС

Теперь посмотрим, как заключение договора цессии отразится в налоговом учете у компании — первоначального кредитора. Если он уступает право требования по договору займа, то ситуация крайне проста. Тут в силу прямого указания в НК РФ налог на добавленную стоимость не начисляется (пп. 15, 26 п. 3 ст. НК РФ).

Если же он продает долг, образовавшийся в результате поставки товаров (работ, услуг), то в теории возникает база по НДС. Дело в том, что передача имущественных прав — это отдельный объект обложения НДС (пп. 1 п. 1 ст. НК РФ). А право требования долга как раз и является имущественным правом. Налоговую базу в таком случае нужно определять по правилам пункта 1 статьи НК РФ. Там говорится, что облагаемая база — это превышение суммы дохода, полученного первоначальным кредитором, над размером денежного требования, права по которому уступлены. Таким образом, на практике первоначальному кредитору придется платить налог, только если он получил от нового кредитора сумму, превышающую саму задолженность.

Продавец долга. Налог на прибыль и УСН

Как мы уже выяснили, договор цессии никак не затрагивает факт реализации товаров, работ или услуг. Поэтому при методе начисления корректировки налоговой базы по налогу на прибыль цессия также не влечет. Ведь на дату уступки доходы от реализации товара (работ, услуг) уже учтены при налогообложении прибыли (п. п. 1, 3 ст. НК РФ). Равно как учтены и расходы, связанные с такой реализацией (ст. НК РФ, ст. НК РФ). Какая-либо корректировка налоговой базы по первоначальной сделке в связи с уступкой не производится.

А значит, предстоит разобраться только с доходом в виде суммы, полученной в результате уступки права требования. Проблема тут в том, что финансовый результат цессии, как правило, отрицательный — право требования в большинстве случаев продается с дисконтом. И законодатель учел этот момент, установив в подпункте 2.1 пункта 1 статьи НК РФ, что налоговая база по цессии определяется по правилам, установленным статьей НК РФ. А правила эти таковы: разница между стоимостью товаров (работ, услуг), право требования оплаты которых уступлено и суммой, полученной от покупателя долга является убытком. А порядок учета убытка зависит от того когда была продана задолженность.

Если долг продан до наступления срока платежа, то в расходы включается убыток, не превышающий сумму процентов по долговому обязательству, рассчитанную с учетом требований статьи НК РФ. Сумму процентов можно рассчитать и по-другому — с использованием методов, установленных для взаимозависимых лиц разделом V.I НК РФ. В этом случае долговое обязательство принимается равным доходу от уступки права требования за период от даты уступки до даты платежа, предусмотренного договором на реализацию товаров (работ, услуг). Способ, выбранный первоначальным кредитором для расчета процентов, нужно закрепить в учетной политике (п. 1 ст. НК РФ).

Ну а если задолженность продана уже после наступления срока платежа, то убыток учитывается целиком. Это следует из пункта 2 статьи НК РФ.

У налогоплательщиков, применяющих УСН (или кассовый метод) ситуация будет немного иная. Ведь в этих случаях доходы от реализации товаров, работ, услуг признаются на дату поступления денежных средств или погашения задолженности другим способом (п. 2 ст. НК РФ, п. 1 ст. НК РФ). Это значит, что на момент уступки продавцом права по получению денег за проданные товары (работ, услуг), выручка в налоговом учете еще не признана — ведь деньги не получены. Но при заключении договора цессии происходит прекращение задолженности покупателя перед продавцом «другим способом». А значит, именно в этот момент и нужно отразить в доходах выручку от реализации соответствующих товаров (работ, услуг).

Обратите внимание, что этот доход никак не связан с суммой, полученной от покупателя долга — в доходы попадает вся сумма задолженности, которая уступается цессионарию. При этом выручка от продажи товаров может быть уменьшена на стоимость покупных товаров, если уступлено право требования по их оплате (пп. 3 п. 1 ст. НК РФ, пп. 23 п. 1 ст. НК РФ).

Помимо этого, у продавца долга, также как и при методе начисления, возникает доход в виде суммы, полученной от нового кредитора — это выручка от реализации имущественного права (п. 2 ст. НК РФ, п. 1 ст. НК РФ, п. 1 ст. НК РФ, п. 1 ст. НК РФ). Но при этом плательщики налога на прибыль могут уменьшить эту сумму на сумму уступаемого долга (пп. 2.1 п. 1 ст. НК РФ) и учесть получившийся убыток. Причем единовременно и полностью вне зависимости от «срока годности» долга, так как статья НК РФ в этой части действует только при методе начисления, а значит, при кассовом применяются общие правила пункта 2 статьи НК РФ.

А вот плательщики УСН сделать это не могут, так как подобного вида расхода для них не предусмотрено. Соответственно, плательщики УСН не могут учесть и убыток от уступки права требования. Эти положения делают договор цессии невыгодным для тех, кто применяет упрощенную систему.

Давайте теперь рассмотрим последствия уступки права требования, вытекающего из договора займа. Тут все достаточно просто: налог на прибыль нужно платить с разницы между суммой, полученной от нового кредитора, и суммой задолженности заемщика по договору на момент уступки (абз. 3 подп. 2.1 п. 1 ст. НК РФ, п. п. 1, 2 ст. НК РФ). Ну а так как эта разница, как правило, оказывается отрицательной, то убыток учитывается в том же порядке, что в случае с реализацией товаров, работ и услуг. Это правило применимо как при методе начисления, так и при кассовом, поскольку в части задолженности, вытекающей из договора займа, в статье НК РФ нет оговорки о соответствующем методе.

При УСН деньги, полученные от нового кредитора, продавец долга включает в доходы от реализации имущественного права (п. 1 ст. НК РФ, п. 1 ст. НК РФ). Даже несмотря на то, что сделка по получению-выдаче займа налогом не облагается. При этом величина проданного долга расходы не уменьшает, что лишает цессию всякого экономического смысла.

Покупатель долга

Покупатель дебиторской задолженности, который уплатил НДС в составе цены дебиторки, сможет принять этот налог к вычету. Для этого всего лишь нужно получить от продавца счет-фактуру и отразить купленную задолженность в учете (п. 2 ст.

Продажа дебиторской задолженности даже в убыток - иногда единственный способ получить живые деньги. Для этого заключают договор цессии (уступки права). Расскажем, как правильно составить договор и как отразить операцию продажи долга в бухгалтерском и налоговом учете.

Что такое цессия и договор цессии

Цессия - это передача, уступка прав требования долга третьему лицу. То есть, должник должен отдать долг не изначальному кредитору, а новому лицу.

В России договор цессии простыми словами - это продажа дебиторской задолженности , как правило с дисконтом. При этом согласие должника на такой вид сделки не требуется, но уведомить о смене кредитора нужно.

Договор уступки права требования заключают, когда нужны "живые" деньги быстрее или когда по каким-либо причинам не могут взыскать деньги с дебитора. Во втором случае долг покупают коллекторские агенства.

Стороны в договоре цессии:

• Цедент - начальный кредитор, которые переуступает свои права требования долга;
• Цессионарий - новый кредитор, которые становится владельцем долга;
• Должник - заемщик, тот кто должен отдать долг.

Чем отличается цессия от переуступки прав требования

В ГК РФ есть термин "уступка". Понятия "переуступка" в законе нет. Это скорее синоним, который привыкли использовать на бытовом уровне. Но смысловая нагрузка остается. Когда в интернете ищут договор цессии, в поисковой строке часто набирают - "образец договора переуступки".

Цессия или договор уступки - это частный случай уступки прав кредитора третьему лицу. При этом переход прав происходит не на основании закона, а рамках сделки. Далее расскажем, какие права требования можно уступать, а так же какие есть ограничения.

Когда применяют договор цессии и ограничения

По договору цессии можно уступать любые права требования при соблюдении ряда ограничений. Главный критерий - долг действительно должен существовать и принадлежит кредитору. Для этого нужно приложить к соглашению подтверждающие документы. Это могут быть:

• договоры с дебитором;
• акты выполненных работ;
• счета-фактура и т.д.

Чаще всего такое соглашение заключают юридические лица, где передают просроченные долги, которые изначальному кредитору проблематично взыскать с должника. Например, просроченный контракт на поставку товара или денежный заем.

По договору цессии нельзя передавать права требования, которые связаны с личностью самого кредитора: алименты и возмещение причиненного вреда жизни и здоровью (ст. 383 ГК РФ).

Виды договоров цессии

Договор уступки права вправе заключать юридические и физические лица, их 4 вида (см. таблицу ниже).

Вид	Условия
Трехсторонний	Участвуют три стороны - цедент, цессионарий и должник. Причем последний вправе согласовывать ряд условий, в т.ч. реструктуризацию долга.
Платный и безоплатный	Заключают в случае продажи долга коллекторским агентствам. Их услуги могут как оплачиваться отдельно, так и быть бесплатными.
Возмезный и безвозмезный	Дебиторская задолженность может быть либо продана, либо передана в счет покрытия убытков.
На основании исполнительного листа	Заключают, если на руках есть исполнительный лист. В этом случае, чтобы на основании договора цессии заменить взыскателя на нового владельца долга, нужно сначала обратиться в суд.

Как составить договор цессии: образец, бланк 2019

Оформляют договор цессии обычно в простой письменной форме и указывают:

• номер и дату, по которому компания уступает долг;
• предмет договора (поставка, услуги и т. п.);
• сумму задолженности;
• стоимость дебиторской задолженности.

Образец договора цессии между юридическими лицами 2019

Договор цессии: проводки

По договору уступки права требования каждая сторона должна учесть доходы и расходы от проведенной сделки. Но сделать это надо в разное время. Далее расскажем, как учесть долг у продавца и покупателя по договору цессии в бухгалтерском и налоговом учете, а также какие проводки сделать.

Учет и проводки по договору цессии у покупателя (цессионария)

Порядок учета покупки долга зависит от того, заплатил кредитор или нет.

Цессионарий вправе признать доходы только когда получит деньги от должника, либо когда перепродаст долг другому лицу. Поэтому когда стороны подписали соглашение об уступке прав требования, покупатель дебиторки не отражает доходы и расходы в налоговом учете.

Второй момент - если организация купила долг у цедента дороже, чем может получить от дебитора, то ей нужно запросить у продавца счет-фактуру и заявить вычет НДС. В день, когда задолженность будет погашена, либо продана другому лицу потребуется заплатить налог на добавленную стоимость. Разница между поступившей суммой и ценой уступки и будет базой но налогу.

Поводки в бухучете по договору уступки права требования у цессионария

Проводки		Операция
Дебет	Кредит
		Принятие к учету требования по цене фактических затрат
76		отражение прочего дохода в размере полученной суммы
91	58	Списание фактической стоимости долга
91		начисление НДС с разницы

Проводки в бухгалтерском и налоговом учете по договору цессии у продавца (цедента)

Продавец, как правило, продает дебиторскую задолженность с дисконтом. Другими словами - себе в убыток. Но если дебиторка продается с прибылью, то нужно заплатить НДС.

Проводки у цедента по договору цессии

Порядок уступки права требования дебиторской задолженности (договор цессии) третьим лицам регламентирован главой 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ.

По своей сути договор уступки права требования представляет собой перемену лиц в обязательстве, в результате которой первоначальный кредитор выбывает из обязательства, а все права переходят к новому кредитору.

Организация, которая переуступает дебиторскую задолженность в порядке заключения договора цессии, может столкнуться с рядом проблем. Организация – должник, которой переуступка права требования не выгодна, может попытаться оспорить такой договор в судебном порядке, доказывая в суде, что кредитором фактически заключен договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга). Напомним, что в соответствии со статьей 825 ГК РФ:

«В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида».

Отметим, что, и арбитры нижестоящих судебных инстанций могут принять решение в пользу должников. В качестве примера, можно привести Постановление ФАС Уральского округа от 4 января 2001 года по делу №Ф09-1969/2000-ГК. Однако суды вышестоящих инстанций с такой точкой зрения не соглашаются. Доказательством может служить: Постановление ФАС Московского округа от 5 сентября 2000 года по делу №КГ-А40/3920-00, Постановление ФАС Поволжского округа от 22 февраля 2000 года по делу №6976/99-15, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 9 января 2001 года по делу №Ф03-А51/00-1/2430.

Рассмотрим более подробно Постановление ФАС Дальневосточного округа от 9 января 2001 года по делу №Ф03-А51/00-1/2430. В обоснование жалобы заявителем указано на то, что договор уступки, по сути, является договором финансирования под уступку денежного обязательства, так как его условия предусматривают порядок оплаты, а затем переход права требования. Заявитель полагает, что суду необходимо было применить нормы главы 43 ГК РФ регулирующие договор финансирования под уступку денежного требования, и в связи с отсутствием у истца разрешения (лицензии) на осуществление деятельности такого вида на основании статьи 825 ГК РФ признать данную сделку ничтожной. Исходя из содержания договора уступки требования предметом договора являются обязательства должника по договору поставки, право требования, по которым передано истцу в объеме и на условиях, существовавших на момент подписания договора. Поскольку в силу действующего законодательства (статья 575 ГК РФ) дарение между коммерческими организациями не допускается, то возмездный характер договора уступки требования не противоречит нормам параграфа 1 главы 24 ГК РФ. Возмездный характер уступки требования не может являться основанием для признания сделки ничтожной.

В соответствии с частью 1 статьи 824 ГК РФ:

«по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом».

Суть договора факторинга сводится к тому, что договор факторинга связан не только с уступкой права требования определенной суммы, но и с получением в обмен суммы займа (кредита), встречным предоставлением финансовых услуг.

Исходя из вышесказанного, отметим, что любая организация должна постоянно проводить работу с дебиторами, следить за правильным оформлением всей документации, правильно оформлять договоры по уступке права требования дебиторской задолженности. При переуступке дебиторской задолженности в порядке цессии в договоре, необходимо указывать за какой промежуток времени, и в каком объеме переходит право требования дебиторской задолженности к новому кредитору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 382 ГК РФ:

«право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона».

Если иное не предусмотрено законом или договором, то для перехода прав кредитора к другому лицу согласие должника не требуется.

В случае если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав от одного кредитора к другому лицу, то новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий и тогда, в соответствии с пунктом 3 статьи 382 ГК РФ, исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Гражданским законодательством установлено, что передача прав новому кредитору может происходить либо на основании договора, либо на основании закона. Такое положение вытекает из статьи 382 ГК РФ.

ü в результате универсального правопреемства в правах кредитора.

Универсальное правопреемство возникает, например, при реорганизации юридического лица. В этом случае права и обязанности юридического лица переходят к правопреемнику. При этом составляется передаточный акт или разделительный баланс, в этих документах должны быть указаны сведения обо всех обязательствах организации в отношении всех ее дебиторов и кредиторов.

ü по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом.

Данное положение имеет место в случае, когда происходит нарушение преимущественного права лица заключить договор. Например, при покупке акций закрытого акционерного общества преимущественное право принадлежит акционерам. При нарушении этого права акционеры вправе потребовать реализовать данное право через суд, а если такие акции приобретены другими лицами, то перевести на себя права по договору.

ü вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству.

Если поручитель исполнил обязательство должника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель исполнил требование кредитора. Такое положение вытекает из статьи 365 ГК РФ .

Пункт 1 статьи 365 «Права поручителя, исполнившего обязательство» ГК РФ определяет, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

ü при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

ü в других случаях, предусмотренных законом.

Если передача прав новому кредитору происходит на основании договора, то соглашение о переходе прав кредитора называется уступкой требования или цессией.

Уступка права требования (цессия) – это соглашение о замене прежнего кредитора, в соответствии с которым прежний кредитор (цедент) выбывает из обязательства, а к другому кредитору (цессионарию) переходят все права прежнего кредитора.

Основанием для уступки прав требования является договор, заключенный между цедентом и цессионарием.

В соответствии с нормой установленной пунктом 1 статьи 388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Договор цессии должен быть совершен в той же форме, что и сам договор, права по которому переуступаются. В частности, в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме, а уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Договор уступки права требования должен быть подписан уполномоченным лицом. Так, суд апелляционной инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по договору, так как договор цессии, на основании которого истец заявляет свои требования, подписан неуполномоченным лицом (Постановление ФАС Московского округа от 10 января 2006 года, 26 декабря 2005 года по делу №КГ-А40/13040-05-П).

По смыслу норм ГК РФ уступлено может быть только реально существующее право. Так, ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 14 сентября 2005 года по делу №Ф08-4078/2005 указал, что поскольку имущественного комплекса является незаключенным, он не порождает никаких обязательств (прав и обязанностей). Несуществующие права не могут быть предметом цессии.

ГК РФ ограничивает возможность применения договора цессии в основном сделками купли-продажи. Другие формы отчуждения долгов могут иметь место только тогда, когда это предусмотрено законом. Например, статья 575 ГК РФ допускает дарение прав требования другой коммерческой организации, однако стоимость такого подарка не должна превышать 5 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ).

Вид договора цессии законодательно не регламентирован. Однако попробуем разобраться, что же собой представляет цессия, по сути.

Заключая хозяйственный договор, например, договор поставки, организация-поставщик берет на себя обязанность осуществить поставку товарно-материальных ценностей. Исполнив свои обязательства по договору (отгрузив товарно-материальные ценности) она вправе требовать от другой стороны исполнения своих обязанностей, то есть осуществления оплаты по данному договору или, иначе говоря, имеет право требовать от другой стороны погашения дебиторской задолженности.

В соответствии с гражданским законодательством представляет собой имущественное право, принадлежащее продавцу (поставщику) как кредитору по неисполненным денежным обязательствам покупателем (получателем) по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг.

При осуществлении договора цессии происходит уступка права требования на дебиторскую задолженность третьему лицу (новому кредитору), а первоначальный кредитор выбывает из обязательства.

Договор купли-продажи законодательно закреплен статьей 454 ГК РФ.

Исходя из этого, можно отметить, что права требования могут передаваться третьему лицу путем составления обычного договора купли-продажи.

Однако для того, чтобы данный договор имел юридическую силу, стороны такого договора должны четко указать предмет передачи, то есть конкретные требования, вытекающие из заключенной ранее сделки с обязательной ссылкой на ее реквизиты.

У кредитора, приобретающего право требования по договору цессии, в котором отсутствует условие о предмете договора, не будет оснований для предъявления требования к должнику, так как такой договор цессии будет считаться незаключенным.

Обратите внимание!

Гражданское законодательство выдвигает в отношении цессии некоторые условия, которые в обязательном порядке должны выполняться, в противном случае, данная сделка будет считаться недействительной. Такие условия перечислены в статье 388 ГК РФ: во-первых, уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору, и, во-вторых, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Пример 1.

Предположим, что организация заключила договор аренды нежилого помещения. При этом в тексте договора было отмечено, что права по договору аренды не могут передаваться третьим лицам.

Однако, несмотря на такое условие договора, арендатор уступил свои права по данному договору другой организации.

Такая сделка будет признана ничтожной, так как основной договор содержит прямой запрет на совершение подобных действий.

Окончание примера.

Обратите внимание!

В результате смены кредиторов меняется только сторона обязательства, а само обязательство, отраженное в договоре, остается неизменным.

В пункте 1 статьи 385 ГК РФ закреплена норма о том, что должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу. В качестве таких доказательств могут выступать решение суда, договор, передаточный акт, разделительный баланс и так далее.

Как следует из статьи 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22 марта 2006 года по делу №А56-18053/2005 отметил, что, отказывая в удовлетворении заявленных на основании договора цессии требований истца о взыскании с ответчика пеней за просрочку оплаты товара по договору поставки, суд апелляционной инстанции пришел к неверному выводу о том, что по договору цессии право требования пеней не передавалось, поскольку, исходя из буквального толкования данного договора, уступленное право требования задолженности не исключает взыскания пеней за просрочку оплаты товара.

В другом постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15 марта 2006 года по делу №А56-12771/2005 указал, что, удовлетворяя предъявленное на основании договора цессии требование о взыскании с ответчика предоплаты по договору поставки и процентов за пользование чужими денежными средствами, суд отклонил довод ответчика о том, что он не был уведомлен об уступке права требования, а значит, не должен уплачивать проценты, поскольку материалами дела подтверждается факт направления истцом претензии, в которой он сослался на названный договор цессии.

Нужно отметить, что на практике часто встречаются случаи, когда первоначальный кредитор, уступая право требования по обязательству третьему лицу, изменяет содержание требования. Например, поставщик, имея денежное требование в отношении покупателя, передает новому кредитору право требовать от покупателя поставки сырья, продукции и так далее. Такой договор цессии будет признан недействительным, так как поставщик не имеет в отношении покупателя товарного требования.

Кроме того, для нового кредитора (цессионария) сохраняют силу условия о залоге, поручительстве, процентах, иных способах обеспечения обязательства. К новому кредитору переходят также все имеющиеся у первоначального кредитора преимущества, которые связаны с передаваемым правом, в частности, право на получение неустойки.

Пример 2.

Предположим, что организация «А» заключила договор поставки материалов с производственным объединением «Б».

Договором предусмотрено, что в случае несвоевременной оплаты материалов покупателем (ПО «Б»), последний обязан уплатить поставщику неустойку в размере 3 процента от суммы договора.

В дальнейшем «А» передала право требования по данному договору третьему лицу, предположим, организации «В».

В такой ситуации, к организации «В» по условиям договора цессии перешло право требования с производственного объединения «Б» оплаты поставленных материалов и право требования выплаты неустойки в размере 3% от стоимости договора за несвоевременную оплату.

Окончание примера.

Обратите внимание!

Помимо прав и выгод, новый кредитор приобретает также и все риски, связанные с неисполнением должником принятых обязательств. Если цедент соглашается стать поручителем этого должника, то цессионарий имеет возможность подстраховать себя от возможных потерь.

Итак, при заключении договора цессии происходит перемена лиц в обязательстве.

Цедент, выбывая из обязательства, прерывает все отношения с должником и передает новому кредитору (цессионарию) все права по данной сделке.

Поэтому при совершении сделки по уступке права требования сторонам договора цессии необходимо совершить определенные действия, свидетельствующие о полной и безусловной смене лиц в том обязательстве, в рамках которого возникло уступаемое право требования.

Кредитор, уступивший право требования другому лицу, обязан передать ему также документы, удостоверяющие право требования, а также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (пункт 2 статьи 385 ГК РФ ).

Иными словами, цедент должен переоформить на цессионария все свои отношения по основному обязательству, передать по акту всю необходимую документацию, подтверждающую наличие у него такого обязательства и являющуюся основанием для предъявления требования. В противном случае цессионарий может попасть в ситуацию, когда должник откажет ему в удовлетворении требований, предъявленных ему по несуществующему обязательству.

Так, в Определении ФАС Московского округа от 20 апреля 2006 года, 13 апреля 2006 года №КГ-А40/10673 по делу №А40-3215/05-61-284 суд отказал в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве на основании договора цессии, так как заявителем не представлено доказательств передачи ему соответствующих документов, подтверждающих переход права требования. Надлежащие документы в подтверждение прав требования не представлены ни истцом, ни его правопреемником, ни в одну судебную инстанцию. При таких обстоятельствах замена истца не может быть произведена, кассационная жалоба подлежит оставлению без рассмотрения.

Суд правомерно отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по договору цессии и процентов за пользование чужими денежными средствами, так как из представленного договора об уступке права требования нельзя установить, какие расчеты с цедентом обязан произвести цессионарий (постановление ФАС Московского округа от 4 апреля 2006 года, 30 марта 2006 года №КГ-А40/2577-06 по делу №А40-50823/05-50-464).

В отношении должника гражданское законодательство предусматривает, что его согласия на передачу права требования по обязательству не требуется.

В данном случае предполагается, что для должника не имеет существенного значения, кому платить. Однако должник должен быть поставлен в известность, что произошла перемена лиц в обязательстве. Сделать это необходимо и обязательно в письменной форме. Это может быть любой документ: копия договора цессии, письмо, телеграмма и тому подобное.

Законодатель не устанавливает жесткого требования, какая из сторон договора цессии должна совершить такие действия, поэтому в данном случае цедент и цессионарий должны решить самостоятельно, кто из них произведет уведомление должника.

Обратите внимание!

Если должник не будет своевременно извещен о состоявшейся уступке права требования, то именно новому кредитору грозят нежелательные последствия. Поэтому известить должника обязан именно цессионарий, так как в ситуации, когда должник не извещен о смене сторон в обязательстве, он вправе исполнить свое обязательство прежнему кредитору и оно будет считаться исполненным надлежащим образом. Поэтому цессионарий будет уже не вправе требовать с должника исполнения долга, а вынужден будет требовать возмещения от прежнего кредитора (цедента).

В приведенной нами ситуации риск последствий не направления должнику письменного уведомления возложен на нового кредитора, но это не означает того, что прежний кредитор полностью освобожден от обязанности, передать новому кредитору неосновательно полученной выгоды.

В пункте 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 января 2000 года №49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» указано, что, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу и, соответственно, исполнил обязательство в отношении прежнего кредитора, новый кредитор вправе истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное.

Поскольку права требования по обязательству перешли к новому кредитору, получение прежним кредитором от должника денежных сумм не имеет правового основания. При таких условиях прежний кредитор обязан возместить стоимость полученного им лицу, за счет которого он обогатился.

И еще один момент, на который хочется обратить внимание: смена лиц в обязательстве не должна ухудшать положение должника.

Статьей 386 ГК РФ закреплено право должника, выдвигать возражения против требования нового кредитора, а в соответствии со статьей 390 ГК РФ:

«первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором».

В заключении отметим, что, как уже отмечено, передача права требования, возникшего из договора реализации товаров (работ, услуг), является объектом налогообложения НДС. Новый кредитор, получивший право требования, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), на основании соглашения об уступке будет начислять НДС либо в момент прекращения обязательства - то есть на момент получения денег от должника, либо на дату последующей передачи этого права требования.

Налоговая база при реализации новым кредитором, определяется как сумма превышения дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или прекращении соответствующего обязательства, над расходами на приобретение указанного требования (пункт 2 статьи 155 НК РФ). При отсутствии последующей уступки требования или прекращения соответствующего обязательства перед налогоплательщиком объекта налогообложения не возникает. К такому выводу пришли судьи ФАС Центрального округа в Постановлении от 20 марта 2006 года по делу №А54-2774/04-С18.

Более подробно с вопросами, касающимися уступки прав требования и отражения операций по уступке прав требования в бухгалтерском учете, Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО «BKR - ИНТЕРКОМ - АУДИТ» «Договор цессии, факторинг, мена, прекращение обязательства зачетом».

Должник может перевести свой долг перед кредитором на другое лицо, эта хозяйственная операция носит название «перевод долга».

В соответствии с пунктом 1 статьи 391 ГК РФ:

«перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора».

Эта правовая норма обусловлена тем, что в ряде случаев личность должника может иметь большое значение для кредитора.

Так, например, перевод долга невозможен, если его исполнение связано с наличием соответствующей лицензии.

Рассмотрим случай из судебной практики на примере Постановления ФАС Уральского округа от 11 августа 1999 года по делу №Ф09-1005/99-ГК. В указанном Постановлении судом сделан правильный вывод о том, что к истцу перешло обязательство по уплате денег, исполнение которого не основано на разрешении (лицензии) заниматься деятельностью по торговле ювелирными изделиями, поэтому суд обоснованно не нашел оснований для признания недействительным договора перевода долга.

Требования, предъявляемые к форме договора о переводе долга аналогичны тем, которые установлены для договора уступки права требования (пункт 2 статьи 391 ГК РФ).

По договору о переводе долга дебиторская задолженность переводится в полном объеме (в том числе , проценты и так далее), за исключением обязательств из договоров залога и поручительства.

Исходя из статьи 356 ГК РФ , в случае если переводится задолженность по обязательству обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. В свою очередь:

«поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника» (пункт 2 статьи 367 ГК РФ).

Статья 392 ГК РФ закрепляет норму о том, что новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Эти возражения могут касаться пропуска срока исковой давности, недействительности сделки и так далее.

Рассмотрим случай из судебной практики: ООО «Кируль» (должник) и предприниматель Романов А.С. (новый должник) с согласия предпринимателя Бурлакова В.М. (кредитора) заключили договор о переводе долга по оплате за мебель.

Суд, отказывая в удовлетворении исковых требований, признал договор о переводе долга незаключенным, так как представленный в дело договор о переводе долга не содержит сведений о сделке, в силу которой возник долг третьего лица перед Бурлаковым В.М., то есть является беспредметным. Акт сверки, указанный истцом в качестве документа, удостоверяющего наличие задолженности, не является правообразующим. В нем отражены многочисленные хозяйственные операции без ссылки на сделки (договоры, накладные). Кроме того, указанная в акте сумма не совпадает с суммой договора (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 сентября 2004 года по делу №А29-8603/2003-1Э).

Судебные споры, касающиеся сроков исковой давности, порядка списания задолженностей, а также ответственности за несвоевременное и неправильное списание дебиторской и кредиторской задолженностей мы рассмотрели по ходу написания книги в остальных разделах.

Более подробно с вопросами, касающимися порядка и способов списания дебиторской и кредиторской задолженности, Вы можете познакомиться в книге авторов ЗАО «BKR-Интерком-Аудит» « Списание дебиторской и кредиторской задолженности ».

Цессия используется в предпринимательской деятельности. Договор цессии означает смену кредитора, в сделке участвуют три стороны — цедент продает задолженность, цессионарий покупает, а должник становится цессионаром. Что представляет собой договор уступки права требования долга?

6 условий для передачи долга по договору цессии

1. Согласие должника не требуется.
2. Продавец или покупатель извещают должника об уступке требования.
3. Покупатель задолженности получает основной долг и проценты.
4. Нельзя передать требования по алиментам, возмещению вреда здоровью.
5. Стороны подтверждают передачу задолженности, поставив подписи под договором.
6. Оформление соглашения об уступке зависит от оформления основной сделки.

Приведем пример: передача долга по арендной плате. Договор аренды регистрируется в территориальном управлении Росреестра. Значит, отдается на регистрацию соглашение об уступке задолженности по арендной плате.

Без регистрации соглашение не имеет юридической силы (пункт 3 статьи 433 Гражданского кодекса).

4 проблемы, связанные с передачей долга по договору цессии

1. Покупатель купил долг, а основание предъявить требование отсутствует.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа признал недействительным соглашение, по которому осуществлялась продажа долга по договору цессии (Постановление от 23 сентября 2015 года, дело № А45-684/2014).

Основания для отказа:

• нет доказательств, что уголь был поставлен должнику;
• отсутствуют подтверждения расчетов за уголь;
• согласие должника на замену кредитора — не получено.

1. Кредитор уступил право требовать долг бесплатно.

Дарение и цессия — разные сделки. Соблюдайте требование статьи 423 Гражданского кодекса РФ. Указывайте в соглашении, сколько покупатель должен заплатить продавцу за уступку требования.

1. Стороны включили в соглашение условие, запрещающее смену кредитора.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа признал перевод долга недействительным. Основание: условия договора запрещают смену кредитора.

1. Стороны не соблюдают форму сделки.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пояснил, что договор залога доли в ООО заверяется у нотариуса (Постановлении от 13 октября 2015, дело № А32-20473/2013). Если стороны не заверили соглашение залога доли у нотариуса, договоренность становится недействительной. Часто заключается договор перевода долга между юридическими и физическими лицами.

Уведомление об уступке права

Продавец или покупатель долга направляют извещение должнику. Если стороны забыли направить извещение, возникают проблемы. Покупатель задолженности не получает право требовать исполнения.

Уведомление могут подписать покупатель, продавец задолженности или обе стороны.

Сведения, которые указываются в уведомлении:

• какое право передается;
• кто является новым кредитором.

Закон не регулирует, как составляется уведомление об уступке требования. Практика показывает: споры возникают, если стороны не указывают в договоре основание для уступки. Советуем не давать повода оспорить сделку. Укажите в уведомлении основание для уступки права.

Продавец передает покупателю соглашение, которое является основанием возникновения долга. Сообщает сведения, которые влияют на выполнение обязательства.

Список документов, которые передает цедент:

• соглашение;
• дополнительные соглашения;
• накладные;
• акты приемки;
• счета-фактуры.

Оформление уступки права в судебном порядке

Партнеры по бизнесу часто нарушают условия договоренностей. Кредиторы сталкиваются с тем, что должник игнорирует исполнительный лист и решение суда.

Инструкция, как оформить передачу долга по договору цессии в судебном порядке:

1. Получить решение и исполнительный лист.
2. Найти организацию, готовую купить долг.
3. Оформить соглашение.
4. Известить должника.
5. Направить заявление в арбитражный суд о замене стороны по делу. Приложить к заявлению соглашение и подтверждение об извещении должника.
6. Получить определение суда.
7. Передать определение и исполнительный лист в службу судебных приставов.

Две ошибки в соглашении об уступке права:

• не указана цена сделки;
• снижена стоимость сделки в соглашении.

Налоговики не оставят ошибки незамеченными. Советуем подстраховаться и аргументировать свою позицию.

Составьте служебную записку до передачи права.

В служебной записке поясняется:

• цена сделки;
• причины переуступки права;
• проблемы с взысканием;
• денежные вложения для возврата задолженности;
• убытки, связанные с взысканием долга по договору займа .

Продажа долга по договору цессии физическому лицу

Передача долга по договору цессии актуальна не только для юридических лиц. Физические лица тоже покупают задолженности. Получают прибыль, если должник выполняет обязательства.

Стороны прописывают в соглашении паспортные данные, стоимость займа и порядок возврата. Указывают права и обязанности участников сделки.

Закон запрещает уступать право требовать уплаты алиментов или компенсации ущерба здоровью.

Покупатель рискует, подписывая договор перевода долга. Остается риск, что обязательство не будет исполнено. Поэтому не стоит торопиться ставить подпись под договором. Советуем сначала проанализировать основание и условия возникновения обязательства.

6 фактов про уступку права требования

1. Долги покупают организации и физические лица.
2. Условия передачи права требования конкретизируются в договоре.
3. Покупатель полностью получает право требовать исполнения, если соглашение не установило другие правила.
4. Продавец имеет право продать долг полностью или частично.
5. Покупатель получает возможность:

• взыскать неустойку;
• удержать имущество должника;
• требовать исполнения с поручителя (статья 361 Гражданского кодекса);
• получить проценты.

1. Стороны определяют в соглашении момент уступки требования.

Что такое договор цессии долга?

С помощью договора цессии передается задолженность или часть долга, право на проценты. Компания избежит судебных споров и претензий налоговиков, если грамотно составит договор.

Договор цессия и перевод долга имеет подводные камни. Юристы сайта «33 Юриста.ру» грамотно составят соглашение, уведомят должника об уступке требования, разъяснят тонкости налогообложения. Уточнят, как оформляется покупка долга по договору цессии проводки. Вы можете задать вопрос юристу бесплатно (онлайн) без регистрации.

Если компания участвует в судебных разбирательствах, юристы оценят перспективы дела. Анализируют позицию клиента, собирают доказательства и защищают интересы в судебном заседании.